De lokale gemengde economie onderneming is gebaseerd op een nauwkeurige kapitaalstructuur tussen publieke en private actoren, zoals vastgelegd in de artikelen L.1521-1 tot L.1525-3 van de CGCT. Voordat we de procedure starten, raden we aan om de governance-vereisten te beheersen die de SEML onderscheiden van andere lokale publieke ondernemingen, met name de SPL en de SEMOP.
Anticorruptie- en nalevingsmechanisme Sapin II in een SEML
De Franse anticorruptie-agentschap controleert SEM’s ongeacht hun grootte, in overeenstemming met artikel 3 van de wet Sapin II. Dit punt is essentieel geworden voor elk oprichtingsproject.
Elk SEML-project moet vanaf de oprichting een basis voor anticorruptienaleving integreren. Deze basis omvat een risicomapping, interne controleprocedures en een opleidingsplan voor de leidinggevenden. Het is niet langer een goede praktijk, maar een voorwaarde voor de beveiliging van het project.
De controle door de AFA gebeurt in twee fasen: systematische documentverzameling, gevolgd door een controle ter plaatse als de antwoorden onvoldoende zijn. Voor een opkomende SEM kan het ontbreken van een risicomapping vanaf het jaar van oprichting leiden tot een ongunstig rapport dat de geloofwaardigheid van de structuur bij haar private partners ondermijnt.
We merken op dat gemeenten die deze nalevingsaspecten anticiperen nog vóór de oprichting verschillende maanden winnen op de effectieve operationele start van de onderneming. Het idee dat men een gemengde economie onderneming moet creëren door de naleving als een post-oprichtingsproject te behandelen, blijft een veelvoorkomende fout.
Kapitaal en aandeelhoudersverdeling: wettelijke drempels van een lokale SEM
De lokale overheden moeten tussen 50 % en 85 % van het maatschappelijk kapitaal bezitten. Deze ondergrens en bovengrens zijn niet onderhandelbaar. Het saldo komt toe aan de private aandeelhouders, die zowel kapitaal als operationele expertise inbrengen.
De SEML moet verplicht de vorm aannemen van een naamloze vennootschap. Ze vereist minimaal zeven aandeelhouders. Het minimumkapitaal volgt het algemene regime voor naamloze vennootschappen zoals voorzien in het handelsrecht.
Praktische gevolgen van de 50-85 % bandbreedte
Een publieke aandeelhoudersstructuur van bijna 85 % vermindert de invloed van de private partner op de governance, wat de meest gekwalificeerde operators kan ontmoedigen. Omgekeerd impliceert een publieke deelname van bijna 50 % een machtsbalans die de besluitvorming in de raad van bestuur complexer maakt.
We raden aan om de verdeling af te stemmen op het specifieke maatschappelijke doel van de SEM. Een SEM voor ontwikkeling die risico’s op het gebied van vastgoed met zich meebrengt, vereist een voldoende gekapitaliseerde en gemotiveerde private partner, wat pleit voor een significante private deelname. Een SEM voor het beheer van openbare diensten kan functioneren met een kleinere private aandeelhoudersstructuur.
Maatschappelijk doel en werkterrein: wat de CGCT toestaat
Historisch gezien bestrijkt het werkterrein van een SEML de ontwikkeling, de bouw, de sociale huisvesting en het beheer van industriële en commerciële openbare diensten. Sinds de opeenvolgende uitbreidingen kunnen SEML’s ook actief zijn op het gebied van economische ontwikkeling en exploitatie van culturele of toeristische diensten.
Het maatschappelijke doel moet direct verband houden met de bevoegdheden van de aandeelhoudende gemeente. Een gemeente kan geen SEM oprichten in een domein dat uitsluitend onder de bevoegdheid van de provincie of regio valt, tenzij er een formele overdracht of delegatie is.
- Stedelijke ontwikkeling en vastgoedoperaties, inclusief de rehabilitatie van braakliggende terreinen (typisch gebruiksvoorbeeld van de SEMOP)
- Bouw en beheer van sociale woningen, een historisch domein van de SEM sinds de Poincaré-decreten van 1926
- Beheer van lokale openbare diensten (water, vervoer, parkeren, sport- of culturele voorzieningen)
- Acties voor economische en toeristische ontwikkeling binnen de bevoegdheid van de gemeente
Stappen voor de oprichting van een lokale SEM: deliberatie, statuten en inbedrijfstelling
De oprichtingsprocedure volgt een nauwkeurige volgorde waarvan elke stap de volgende voorwaarde stelt.
- Deliberatie van de delibererende vergadering van de lokale overheid die de oprichting autoriseert en het bedrag van de deelname aan het kapitaal vaststelt
- Opstellen van statuten conform het recht van naamloze vennootschappen, inclusief de specifieke bepalingen van de CGCT over de samenstelling van de raad van bestuur
- Identificatie en selectie van private aandeelhouders, met onderhandeling over het aandeelhouderspact en de governance-voorwaarden
- Registratie bij het handelsregister, gevolgd door kennisgeving aan de prefect
- Implementatie van het interne controle- en anticorruptienalevingsmechanisme vóór de operationele start
De deliberatie vormt de oprichtingsakte. Deze moet het maatschappelijke doel, het bedrag van het kapitaal, de beoogde verdeling tussen publiek en privé, en de aanvullende financiële bijdragen die de gemeente zich verbindt te leveren, specificeren.
Bestuur en controle door de gekozen vertegenwoordigers
De vertegenwoordigers van de gemeenten in de raad van bestuur worden aangewezen door de delibererende vergadering. Deze gekozen vertegenwoordigers zitten in hun hoedanigheid en niet als gewone bestuurders, wat specifieke rapportageverplichtingen met zich meebrengt ten opzichte van hun gemeente.
De aandeelhoudende gemeente heeft ook een versterkt recht van toezicht via de jaarlijkse overdracht van de rekeningen, de rapporten van de commissaris van de rekeningen en het speciale rapport over de gereglementeerde overeenkomsten. Deze controle gaat verder dan de klassieke verplichtingen van het vennootschapsrecht.
SEML, SEMOP of SPL: kies de juiste structuur
De SEML is niet altijd het meest geschikte voertuig. De SPL, volledig in handen van publieke actoren, maakt de toewijzing van contracten zonder aanbesteding mogelijk (in-house contract). De SEMOP, opgericht voor een unieke operatie en een beperkte duur, koppelt een private operator aan een aanbesteding.
De keuze hangt af van drie criteria: de behoefte aan een gekapitaliseerde private partner, de voorziene duur van de operatie, en de wens van de gemeente om een controle te behouden die vergelijkbaar is met die over haar eigen diensten. Een klassieke lokale SEM blijft relevant wanneer het project een lange duur, een verscheidenheid aan doelen en de noodzaak van private inbreng combineert.
Het juridische regime van elke structuur is sinds de wet van 7 juli 1983 meerdere keren aangepast, met name door de SRU-wet van 2000, de NRE-wet van 2001 en de wet van 2002 die de status van SEML moderniseerde. Elke wijziging heeft de eisen van transparantie en controle versterkt, waardoor de voorbereidende fase langer maar de governance veiliger is geworden.